Ненормированный рабочий день: разрешенное законом рабство или просто неправильное толкование закона?
Уважаемые Коллеги, всем приятного дня!
Прежде всего, благодарю за возможность вести с Вами диалог на настоящей площадке! Уверена, наше с Вами дальнейшее общение будет интересным и в прикладном плане полезным, что немаловажно. В случае если захочется получить более подробные сведения, комментарии, услуги и т.п., вы смело можете обращаться ко мне, я открыта для диалога всегда и везде! Буду рада помочь!
Итак, предлагаю начать с обсуждения столь актуальной в последнее время темы:
НЕНОРМИРОВАННЫЙ РАБОЧИЙ ДЕНЬ:РАЗРЕШЕННОЕ ЗАКОНОМ РАБСТВО ИЛИ ПРОСТО НЕПРАВИЛЬНОЕ ТОЛКОВАНИЕ ЗАКОНА?
Вы часто задерживаетесь на работе? Или задерживаете работников?
Во многих организациях сейчас стало «модным» устанавливать ненормированный рабочий день. Удобство работодателя от использования такого режима очевидно:
- обосновывать необходимость привлечения к работе за пределами нормы не нужно;
- спрашивать письменное согласие работника на привлечение к такой работе не нужно;
- отказаться работник от привлечения к такой работе не может.
Самое главное, что необходимо соблюсти:
1. Технические требования ст. 101 Трудового кодекса РФ, а именно:
- прописать наличие таких категорий и список должностей, которым устанавливается этот режим работы в правилах внутреннего трудового распорядка или иных локальных актах, или коллективном договоре;
- установить данным работникам дополнительный оплачиваемый отпуск в количестве не менее 3 календарных дней согласно ст. 119 Трудового кодекса РФ.
2. Убедить себя в том, что это не сверхурочная работа и ее не надо дополнительно оплачивать.
И с первым и со вторым условием российский работодатель справился отлично, причем со вторым лучше, чем с первым.
Все – таки сверхурочная работа или нет, при ненормированном рабочем дне?
Разберем ситуацию:
Согласно трудовому договору работнику установлен ненормированный рабочий день, за это работнику предоставляется три дополнительных оплачиваемых дня отпуска в год.
В связи с производственной необходимостью в мае сотрудником была осуществлена сверхурочная работа, включая работу в ночное время с 17:00 до 24:00.
В связи с наличием трех дополнительных дней отпуска за ненормированный рабочий день, подлежит ли оплате сверхурочная работа или она вообще не является сверхурочной?
Давайте разбираться с нормами законодательства:
Дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам с ненормированным рабочим, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней (статья 119 Трудового кодекса РФ). Право на дополнительный отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня и является дополнительной гарантией для работников за особый режим работы, ст. 119 Трудового кодекса РФ не содержит указания на то, что дополнительный отпуск это компенсация именно работы за пределами нормы часов.
В соответствии со ст. 91 Трудового кодекса РФ нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю. Работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником. То есть все отработанное время, в том числе и сверх установленной для работника нормы, согласно ст. 91 Трудового кодекса РФ, должно быть отражено в табеле и должно быть оплачено на основании названного первичного документа для оплаты труда.
Исходя из положений статьи 99 Трудового кодекса РФ сверхурочной считается работа, которая выполняется работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени.
Оклад работника согласно ст. 129 Трудового кодекса РФ - фиксированный размер оплаты труда работника за исполнение трудовых (должностных) обязанностей определенной сложности за календарный месяц без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат.
Сверхурочная работа оплачивается в повышенном размере: за первые два часа - не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере (статья 152 Трудового кодекса РФ). Из вышесказанного следует, что предоставление дополнительного отпуска работнику не влияет на оплату сверхурочной работы. Следовательно, если работник не просит предоставить ему дополнительное время отдыха, работодатель обязан оплатить сверхурочную работу в размере, указанном в статье 152 Трудового кодекса РФ.
По приведенному примеру:
Работник отработал с 17:00 по 24:00 (с 17:00 у работника сверхурочные часы работы).
Сверхурочная работа с 17:00 по 22:00 оплачивается:
первые два часа (17:00-19:00) оплачиваются в полуторном размере, последующие часы (19:00-24:00) в двойном размере.
Также, за работу в ночное время с 22:00 по 24:00 должна быть доплата, которая составляет 20 процентов часовой тарифной ставки (оклада (должностного оклада)), рассчитанного за час работы) за каждый час работы в ночное время.
Так есть ли при ненормированном рабочем дне сверхурочная работа?
Сверхурочная работа – это работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени - сверх нормального числа рабочих часов за учетный период (статья 99 Трудового кодекса РФ).
Ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени (статья 101 Трудового кодекса РФ).
Из представленных определений видно совпадение описания режима «ненормированного рабочего дня» и «сверхурочной работы» - практически дословное. При этом ни в статье 97 Трудового кодекса РФ, ни в какой другой статье Трудового кодекса РФ нет формулировки о том, что работа сверх нормы при ненормированном рабочем дне НЕ ЯВЛЯЕТСЯ сверхурочной работой.
Однако чтобы четко разграничить не только де-юре, но и де-факто эти два понятия, необходимо выполнять определенные алгоритмы, которые обезопасят Вас в дальнейшем и как Работника, так и Работодателя. С алгоритмом и наиболее приемлемыми вариантами (практически) Вы можете ознакомиться на сайте http://inprofkadry.ru/id_250
А если кто-нибудь хочет проинспектировать и меры принять, так вакансии в открытом доступе - пожалуйста читайте, интересуйтесь. А люди жаловаться пойдут только в крайнем случае, потому-что боятся остаться без денег и без работы.
Известно ли Вам, что в дореволюционной России до конца XIX века рабочее время законом не ограничивалось и составляло 14—16 часов в сутки.
В большинстве развитых стран средняя продолжительность работы последовательно снижается. Сегодня средняя продолжительность работы в США составляет порядка 33 часов в неделю.[4] Лидерами по наименьшей средней еженедельной продолжительности работы являются Нидерланды с 27 часами[5] и Франция с 35 часами.[6]
А факторами, которые ведут к снижению средней рабочей недели и улучшению стандартов жизни, стали:
• технологические достижения, такие как механизация, внедрение робототехники и информационные технологии;
• увеличения доли женщин, участвующих в формировании семейного дохода, относительно женщин, основной обязанностью которых является ведение домашнего хозяйства и воспитание детей;
• снижение рождаемости, которое ведет к снижению общих расходов на воспитание детей.
"....за работу в режиме ненормированного рабочего дня предоставляется компенсация только в виде дополнительного отпуска...."
И что делать? Так, чтоб ни на "свой страх и риск", а корректно и правильно?
Кроме того в табеле "сверхурочные" есть, а "ненормированный рабочий день" - нет. Это время не затабелируешь, даже если захочешь.
Вот как выбираться из такой ситуации?
А во втором письме речь идет о том, что привлечение к сверхурочной работе должно быть по распоряжению работодателя. Если работник, которому установлен ненормированный рабочий день, не привлекался распоряжением работодателя к сверхурочной работе, то оплата его труда производится в обычном режиме.
Не стоит вводить сограждан в заблуждение....
которая меня и интересовала.
Во втором письме есть не менее однозначная фраза: "....за работу в режиме ненормированного рабочего дня предоставляется компенсация только в виде дополнительного отпуска...."
и именно она меня интересовала в контексте платить-не платить, что ваполне совпадает с обсуждаемой темой.
Все, что относится к другим темам в упомянутых письмах - наверняка вполне отвечает тому, что касается других тем в упомянутых письмах.
Насчет сверхурочки: а "компенсируется оплатой в повышенном размере или другим днем отдыха" я ее боюсь, потому что не понимаю: или все таки в двукратном размере без дня отдыха или в однократном с предоставлением другого (еще одного, дня вместо) дня отдыха?
Статья закона так выглядит, что если следовать ей буквально, то или двукратная оплата или другой день отдыха+ однократная оплата.
Не всегда эти критерии установлены на предприятии четко и квалифицированно оцениваются...
Есть закон, в законе есть понятия, определяющие пределы рабочего времени и порядок его оплаты.
Закон должен исполняться, это первично, все остальное - вторично.
Когда закон не исполняется, понимание качества (эффективности) труда приобретает субъективный характер...
Тем не менее, он работает с 9.00 до 22.00, а в трудовом договоре у него написано с 9.00 до 18.00!
Он исполнителен, его отчеты математически верные, без ошибок. Но постановка задачи может быть неактуальна, бессмысленна и т.п. и т.д. И такая ситуация не только на госслужбе, это в любой компании штатом более 200 чел.
Вы скажете, зачем работать у такого работодателя? Да в нашей стране умный и рациональный человек не может жить по правилам, которыми живет среднестатистический рынок (бизнес)!
Тем лучше способному и профессиональному сотруднику: он найдёт место, где сможет действительно реализовать себя.
Чего это она долго не протянет? и долго - это сколько? Посмотрите вокруг - Газпром, Холдинг МРСК, Почта России, многочисленные операторы сотовой связи, всевозможные банки, водоканалы, здравоохранение, образование, страховые компании и т.п. и пр. - все эти компании с капиталом разной принадлежности, являются основными работодателями в нашей стране. Именно в этих компаниях работают большинство наших сограждан, именно эти компании "протянут" дольше, чем любые другие, но маленькие компании. А права работников нарушаются повсеместно и в больших компаниях и в мелких, разные трудовые права и свободы, но совершенно в равной степени нарушаются.
А люди везде одинаковые, все хотят, чтобы их права соблюдались. Кстати, само по себе реальное наличие трудовых прав у работника очень мотивирующее к труду обстоятельство.
Например, смешивать в одну кучу Почту России и операторов сотовой связи неправильно.
Газпром - правильно, углеводородная экономика... Может позволить себе неэффективность... Автоваз там же, и прочее...
А наивны, наверное, Вы, когда спрашиваете: "а что делать тем, кто не умеет вертеться?"
Всё, что только в их силах, чтобы изменить ситуацию! Любым путём: либо сменой ситуации внутри компании, либо сменой работы.
Но уж точно не дожидаться с моря погоды. Но это уже и есть вертеться.
Реальность такова, что если человек не позаботится сам о себе, о нём никто не позаботится. Чем быстрее человек осознает и предпримет ВСЁ, что от него зависит, чтобы тем или иным образом изменить ситуацию, тем для него это будет лучше.
Что касается "предпринять все, что от него зависит"....
Большинство людей в нашей стране, к сожалению, не могут активно обеспечивать свое правовое благополучие по разным причинам, многие даже не догадываются о своих правах... Я уж не говорю об элементарном страхе перед произволом...
Короче говоря, я вижу выход из создавшегося положения в стране только в том, чтобы законы о труде неукоснительно исполнялись, а за сознательное нарушение закона наказание было неотвратимо и существенно ощутимо.
Согласна с Kasjundra, есть Письме Роструда России от 07.06.2008 N 1316-6-1.
Доплата за переработку при ненормированном рабочем дне не предусмотрена.
В Кодексе не случайно эти два понятия разъединены.
Да, наше законодательство не всегда совпадает с жизнью. Так тем более не стоит его трактовать так, как хочет. Найдутся последователи, которые погрязнут в судебных, трудовых, а возможно и налоговых спорах. И на кого они будут ссылаться? На Ваш комментарий?
"Из представленных определений видно совпадение описания режима «ненормированного рабочего дня» и «сверхурочной работы» - практически дословное. При этом ни в статье 97 Трудового кодекса РФ, ни в какой другой статье Трудового кодекса РФ нет формулировки о том, что работа сверх нормы при ненормированном рабочем дне НЕ ЯВЛЯЕТСЯ сверхурочной работой."
Но однако же нигде и не сказано, что является......
Так все таки: как в табеле отмечают люди? как выкручиваются? При отсутствии маркера надо что-то таки придумывать для табеля.......приказами одними не спасешься - чует моя голова... :(
"Если работнику установлен ненормированный рабочий день, то работа сверх установленной продолжительности рабочего времени в табеле учета рабочего времени не отражается.
Но, поскольку ч. 4 ст. 91 ТК РФ определяет, что работодатель обязан вести учет рабочего времени, фактически отработанного каждым работником, работодатель может составить (в том числе на основании формы N Т-12 или N Т-13) документ для фиксации времени привлечения работника с ненормированным рабочим днем к работе сверх установленной продолжительности рабочего времени."
Все что отрабатывает свыше 40 часов сверхурочная работа
При этом он вполне мог эти 40 часов проработать в режиме 7-9-3-12-8 и все равно получится 40.
Работаю в сфере трудового законодательства 15 лет и откровенно «за Отчизну обидно», когда люди с юридическим образованием начинают в качестве аргументов приводить комментарии к законодательству, выписки из правовых систем («Гарант» и «Консультант»), и разъясняющие письма наших государственных органов. Кому и что разъясняют эти письма? Не очень понятно (иногда читаешь такое письмо и понимаешь, что ответа на четко поставленный вопрос в этом письме даже близко нет), особенно с учетом того, что некоторые из наших Ведомств сначала пишут эти письма, потом их отменяют, как ФСС продемонстрировал нам в 2012 году.
И проблемы все понятны: низкая квалификация кадровиков и юристов, к сожалению, отсутствие соответствующего образования у работодателей, никого не пугающие санкции инспекционных органов (иногда в размере хорошего ужина с инспектором же – и скажите мне, что это не так), не знание работниками своих прав и т.д.
Обидно и за высказывания «хочешь, не хочешь – терпи». Я понимаю, что это дело каждого решать свою судьбу, но давайте тогда не лицемерить и не называть себя «правовым государством, защищающим права граждан».
Да, в законе не все написано, но на то это и закон. С такими рассуждениями мы дойдем до того, что в Трудовом кодексе не прописано понятие «инициативы работодателя», понятия «под роспись» и т.д. Есть же принципы законодательства, в частности «принцип справедливости», прописанный порядок того, что относится к нормативным и правовым актам в ст. 5 Трудового кодекса РФ, международные нормы, которые мы активно ратифицируем, порядок применения актов в случае их противоречия и т.д. Конечно, удобнее плыть по волне «все так живут» чем что-то делать. И думать тоже лениво, достаточно прочитать первый попавшийся под руку комментарий к Трудовому кодексу.
В любом случае, большое спасибо за все комментарии, все равно самое страшное в нашей работе это равнодушие, а тут его точно нет.
А если кто-нибудь хочет проинспектировать и меры принять, так вакансии в открытом доступе - пожалуйста читайте, интересуйтесь. А люди жаловаться пойдут только в крайнем случае, потому-что боятся остаться без денег и без работы.